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[合同&协议书]新三板挂牌案例参考.docx
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新三板挂牌案例参考
一、XXXX 全部营业收入来自于小额偶发性关联交易是否符合“具
有持续经营能力”
一、问题
XXXX 全部营业收入来自于小额偶发性关联交易是否符合“具有持续经营能力”的规定。
二、事实
(1)XXXX 报告期内的营业收入情况(《公开转让说明书》第 21 页)
XXXX 仅在 2011 年度和 2012 年度有营业收入,2013 年 1 月—8 月未产生营业收入。
(2)XXXX 报告期内的营业收入均来源于偶发性的关联交易(《公开转让说明书》第 122 页)
(3)全国中小企业股份转让系统有限 XXXXXXXX 的相关规定
《全国中小企业股份转让系统业务规则》第 2.1 条要求:“业务明确,具有持续经营能
力”。《全国中小企业股份转让系统股票挂牌条件适用基本标准指引(试行)》(以下简称
“《指引》”)对“持续经营能力”进行了具体规定。持续经营能力,是指 XXXX 基于报告期内
的生产经营状况,在可预见的将来,有能力按照既定目标持续经营下去。XXXX 业务在报告期内
应有持续的营运记录,不应仅存在偶发性交易或事项。营运记录包括现金流量、营业收入、交易
客户、研发费用支出等。
三、分析
XXXX 在《公开转让说明书》中将 2011 年和 2012 年发生的两笔关联交易(报告期内的所有
交易)认定为偶发性的关联交易。但是《指引》规定 XXXX 业务在报告期内应有持续的营运记录,
不应仅存在偶发性交易或事项。
XXXX 在报告期内仅发生两笔小额偶发性关联交易且在最近一期没有营业收入,是否具有“持
续经营能力”有商榷。但是该案例对“持续经营能力”的解释提供了借鉴意义。
二、未分配利润为负情况下变更股份 XXXX
一、问题
“请主办券商和律师就 XXXX 在未分配利润为负情况下变更股份 XXXX 是否合法合规发表意
见。”
二、律师答复
依据大华会计所出具的标准无保留意见《审计报告》(大华审字[2013]005695 号),2013
年 8 月 31 日,XXXX 的资产合计为 5,959,910.24 元;XXXX 负债合计为 946,492.98 元(其中
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2013 年 8 月 31 日,控股股东吴辉与 XXXX 达成协议,将 XXXX 应付控股股东吴辉债务豁免了 100
万元);所有者权益合计为 5,013,417.26 元,也就是经审计净资产 5,013,417.26 元。
依据大华会计所大华验字[2012]000332 号《验资报告》,XXXX 以不高于审计 XXXX 审计且
不高于评估 XXXX 评估的净资产值折股,5,000,000.00 元为注册资本,余额 13,417.26 元进入
资本公积金,整体变更为 XXXXXXXX。
经本所律师核查:本次酷买网有限整体变更为酷买网股份符合《XXXX 法》第九十五条规定
“有限 XXXXXXXX 变更为 XXXXXXXX 时,折合的实收股本总额不得高于 XXXX 净资产额。”。《业
务规则》第 2.1 条第(一)款明确:“有限 XXXXXXXX 按原账面净资产值折股整体变更为 XXXXXXXX
的,存续时间可以从有限 XXXXXXXX 成立之日起计算”。XXXX 法规方面没有未分配利润为负的情
况下,不能进行股改的禁止性规定;同时,本次折股经过了合法程序,不存在损害 XXXX、股东、
债权人利益的情形。
综上,本所律师认为,整体变更时有限 XXXX 未分配利润为负的情况不影响 XXXX 通过经审计
净资产账面价值转股本整体变更为股份 XXXX 的合法合规性。
三、小结
《XXXX 法》规定:“有限 XXXXXXXX 变更为 XXXXXXXX 时,折合的实收股本总额不得高于 XXXX
净资产额。”但是这与 XXXX 的未分配利润情况无关。XXXX 法规方面没有未分配利润为负的情况
下,不能进行股改的禁止性规定。
三、非专利技术出资超过 20%
一、问题简要阐述
XXXX 设立时非专利技术出资比例超过 20%,与当时 XXXX 法相关规定不符。XXXX 设立时有效
的《XXXX 法》第 24 条第 2 款规定,“以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限
XXXXXXXX 注册资本的百分之二十,国家对采用高新技术成果有特别规定的除外”。而《全国中小
企业股份转让系统股票挂牌条件适用基本标准指引(试行)》要求 XXXX 股东的出资合法、合规,
出资方式及比例应符合《XXXX 法》相关规定。
二、关注点
非专利技术出资比例超过当时 XXXX 法规定这一问题之解决。
三、解决方案
1、寻找特别法
当普通法与特别法冲突时,优先适用特别法。《国务院办公厅转发科技部等部门关于促进科
技成果转化若干规定的通知》规定,以高新技术成果向有限 XXXXXXXX 或非 XXXX 制企业出资入股
的,高新技术成果的作价金额可达到 XXXX 或企业注册资本的 35%,另有约定的除外。
2、尽调鉴定报告
尽调发现案例 XXXX 有中国地质 XXXX、水利部规划设计院、国土资源部信息中心以及武汉 XXXX
多名专家签署的鉴定报告,认为出资的专利技术具有极高的技术创新性。
3、实际说明出资当时获工商认可且影响已消除
披露该非专利技术出资得到主管工商局的认可且已经实际到位;至 2012 年该非专利技术账
面价值已全部摊销完,净值为 0;股改时已不存在出资比例超过法定比例的情形。
四、评析
![](https://csdnimg.cn/release/download_crawler_static/88494350/bg3.jpg)
针对非专利技术出资超过当时 XXXX 法规定比例这一问题的解决思路大致如下:
1、寻找使得实际比例合法的特别法。
2、在存在特别法的规定时,尽调是否具备满足特别法规定的条件。
3、若前两步任一步不满足,可说明影响已经消除。
4、若影响没有消除,可让专利技术出资股东将超出比例部分以现金方式再出资。
5、若上述多个步骤满足,可强化问题解决。
四、挂靠集体企业股权转让
一、问题阐述
天松医疗前身为桐庐尖端,实质股东徐天松持有股权挂靠在桐庐镇工办处,而这部分股权转
让给了德国费格。可能存在股权不明晰以及国有资产流失问题。
二、解决方案
1、如实披露
XXXX 在公开转让说明书中如实披露了上述事项。桐庐镇工办所持有桐庐尖端股权实质为徐
天松所有,因此本次股权转让实质为徐天松将其所持有桐庐尖端部分股权转让给德国费格。
2、解除挂靠关系
德国费格已履行完毕前述股权转让价款支付义务,该款项已由徐天松收取,本次股权转让完
成后,桐庐尖端已解除其与桐庐镇工办之间的挂靠关系。
3、XXXX 相关部门确认
桐庐县人民 XXXX 出具通知,确认桐庐尖端为挂靠集体企业,名为集体企业,实属民营企业,
挂靠及解除挂靠期间,未占用任何集体或国有资产。杭州市人民 XXXX 国有资产监督管理委员会
出具反馈意见,确认桐庐尖端在挂靠桐庐镇工办期间,桐庐镇工办未对桐庐尖端进行任何形式地
投入,也未参与过桐庐尖端生产经营活动,未收取过桐庐尖端分配和其他任何利益,桐庐尖端也
未占用、使用集体或国有资产,未造成集体或国有资产的流失。
三、案例评析
民营企业挂靠在集体企业可能存在股权不明晰以及在挂靠过程中可能会存在占用国有资产或者
国有资产流失问题的可能。对于股权不明可以通过确认挂靠关系来解决,具体而言可以由当事人
出具声明。而对于涉及国有资产相关问题,往往需要人民 XXXX 或上级主管单位出具相关的证明。
五、股东以净资产增资、XXXX 购买净资产是否合法合规
重点问题“一、1、请主办券商、律师补充核查有限 XXXX 设立出资的真实性,王洪强以净资产
增资、XXXX 购买净资产事项的合法合规性。”
答复:根据上述问题,本所对 XXXX 进行进一步核查,确认如下:
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