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跨境数据流动法律规制协调性之检视与重塑.docx
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2022-12-17
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跨境数据流动法律规制的核心功能在于通过设定法律规范,确立数据流动与数据控制之间的互动关系。前者是数 字贸易开展的基
础性要求,后者那么是国家维护数据秩序的应用性手段,二者的需求着重点存在很大差异,需要法律尽可 能地做出平衡合理的安排。我
国语境下的跨境数据流动法律规制方案,从2015年的《中华人民共和国国家平安法》中 初见端倪,到2017年的《中华人民共和国网络
平安法》中逐渐确立,再到2021年在《中华人民共和国数据平安法》 以及《中华人民共和国个人信息保护法》中最终成型,其内容亦
在如何兼顾双重需求问题上反复与犹疑。但在跨境数据 流动法律规制全球趋严趋紧的形势推动下,协调数据流动与数据控制的难度加大,
我国的跨境数据流动法律规制亦整体 向重控制倾向转变,法律体系产生很大的“撕裂性”,对数字贸易的运行产生连锁效应,进而影响
到跨境数据流动法律规 制整体功能的实现。鉴于此,本文拟从数据平安和数字贸易协调共生的视角,对跨境数据流动法律体系之协调
性展开问 题检视和分析,解决法律规那么协同不畅的问题,力促在更宏观、更符合我国数据平安管理和数字贸易开展诉求的基础上,
预判跨境数据流动法律体系的合理建构,以便反塑一个持续开展、更为规范、更为互联的数字贸易体系。
一、文献回顾
跨境数据流动研究萌芽于20世纪70年代末期,从关注数据流动可能带来的政治和法律争议,逐渐演变为一个全 新的研究领域。
主要分为三个研究方向。
第一,关于美欧模式的效果验证和比对研究。雷登伯格在总结跨境数据流动法律规制开展现状时,首次提出“美欧 模式二元对立
说”,将跨境数据流动规制的法律关系抽象为“个人权利至上”与“市场利益至上”两种对立模式[1]。沿着“二元 对立说”,国内
学者开始从美欧不同角度进行比照,运用比拟经验整合,勾勒出跨境数据流动全球开展路线。程卫东从国 家主权的角度出发,分析引介
英国和德国对跨境数据流动监管的立法及国际合作现状[2]。姚维保、韦景竹那么介绍欧盟个 人数据保护法的跨国流动国际协调机制
以及执行效率[3]。这样的分类背景下,有关跨境数据流动全球概况研究大多围绕 美欧的立法模式、规那么设计以及执行机制展开
[4]。此外,作为美欧二元模式的扩展,有学者将研究的触角延伸至其他国 家,如日本⑼和俄罗斯[6],对更广泛范围内的数据流动
限制性政策进行梳理和分析。
第二,数据主权与跨境数据流动关联性研究。在数据主权概念提出后,跨境数据流动法律规制研究突破原有的国 际法和民法研究
范式,从新的视角研究跨境数据流动法律规制问题。吴沈括认为数据主权与数据跨境传输问题是当下重 大现实问题,建议我国的跨境
数据流动法律规制建设应以数据主权为核心逻辑[7]。也有学者从数据主权的角度出发,主 张域外数据执法管辖权进行单方扩张,虽
然会受到一定阻力的影响,但却是维护我国数据主权的题中应有之义[8]。
第三,求证中国治理模式的合理性和自洽性的研究。这是所有研究的精髓,无论是借助其他国家的经验总结、效 果评价,抑或是
运用新的研究方式,最终目的都在于借助多种路径的帮衬,对我国的跨境数据流动治理体系建设产生一 定的促进作用。石静霞认为,跨
境数据流动不仅是互联网技术公司的生成要素,也是国际存在企业的经营需要,建议国 内采取分级分类分情况分工具手段解决规制问题,
发挥跨境数据流动应有的积极作用[9]。弓永钦等那么从实际效率的角度 提出“跨境隐私保护规贝『体制(CBPR)更具有优势和效
率,中国应当加入CBPR的结论[10]。也有学者认为美国主导的 《美墨加协定》、美国与欧盟达成的《欧盟-美国隐私盾协议》《通
用数据保护条例》等都为中国探索与他国建立数据跨 境共享制度提供模版示范[11]。
从现有文献来看,他们多是立足于规范文本分析,力图形成一套圆融自洽的跨境数据流动法律体系。笔者并不反 对这样研究的价
值所在,只不过抛开数字贸易开展需求,单纯讨论如何在“控制”上作程度加强,其结果难免与经济开展 需求产生抵悟与冲突,既不
能完全揭示跨境数据流动法律规制所引发的理论与制度上的争议,也无法观照到跨境数据流 动法律规制对数字贸易开展施加的连锁效
应。
二、跨境数据流动法律体系之协调性应然选择
无论是数据控制抑或是数据流动,二者均具有正当性基础。鉴于此,实现跨境数据流动法律规制协调性的重点在 于,平衡基于数
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xinkai1688
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