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构建数据网络安全前置审查制度.docx
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构建数据网络安全前置审查制度
导读:数据已经成为经济发展的重要驱动力和关键生产 要素,国
家网络数据安全制度与拟推出的境外上市新规将对 企业境外上市产
生深刻的影响
我国跨境网络数据法律监管体系构建
数字经济时代,数据网络安全实质上关涉国家数据主权 和国家安
全,诸多国家已经将网络安全、数据跨境流动问题 定位为国家安全层
面的重要问题,积极制定相关的网络数据 监管法律规则。以网络安全
、数据跨境流动为核心的全球数 字规则博弈明显加强,已成为主要国
家争夺数字经济竞争优 势和维护国家安全的主要手段。
我国日益重视网络数据安全,跨境网络数据法律监管体 系可概括
为“1+3+N"的格局,"1"是指《国家安全法》,这 是我国跨境数据法
律规范体系的基石,也凸显数据跨境合规 其最重要的目的是保护国家
的利益和安全。“3”是指《网络 安全法》《数据安全法》和《个人
信息保护法》。这三部法律 公共利益的数据资源的互联网平台运营者
实施合并、重组、 分立,影响或者可能影响国家安全的;处理100万
人以上个 人信息的数据处理者赴国外上市的;数据处理者赴香港上市,
影响或者可能影响国家安全的;其他影响或者可能影响国家 安全的数
据处理活动。
根据上述规定,企业境外上市备案制度以符合境外直接 或间接上
市的认定标准为前提,而涉及境内权益的境外企业 申请发行上市未达
到《备案办法》规定的资产收入利润占比、 高管构成和业务经营地等
指标的,则无需履行备案程序,但 是该等企业如存在《审查办法》《
数安条例》规定的网络安全 审查事由的均应履行网络安全审查程序。
前述规管差异导致 实践中存在涉及境内企业权益境外上市无需履行
中国证监 会备案程序,即这类企业免除了境外上市备案义务,但鉴于
网络安全审查的适用范围广于中国证监会境外上市备案范 围,该等企
业仍然需要申请网络安全审查。因此,企业申请 境外上市应当深刻理
解网络安全审查制度与境外上市备案 制度的关系,切忌落入因无需履
行中国证监会备案义务而忽 视履行数据网络安全审查义务进而违法
的困境。
・在遵循国家数据网络安全制度监管的基础上,恪
守境外上市规则核查标准
《审查办法》要求关键信息基础设施运营者采购网络产 品和服
务的,自行预判是否涉及或可能涉及国家安全风险并 基于预判结果申
请网络安全审查。同时,规定网络安全审查 工作机制成员单位认为影
响或者可能影响国家安全的网络 产品和服务以及数据处理活动的可
以主动提请网络安全审 查程序。《审查办法》规定的网络安全审查启
动事由存在较大 的不确定性。一方面,企业自行预判依赖于企业专业
能力的 优劣和企业自身的国家安全保障意识,实践中可能导致企业 出
于利益考虑而影响预判的专业度、可信度;另一方面,主 管单位有权
主动提起网络安全审查,导致申请境外上市的企 业可能处于被要求安
全审查的被动局面。结合境外上市规则 及境外证券监管机构的审核实
践,对于境内监管机构对某项 监管事宜存在不确定性的,境外证券监
管机构通常通过中介 机构访谈有关主管机构,得出一个确定性的结论
,在中国律 师发表有关意见后,进一步推动上市审核。因此,《审查
办法》 关于网络安全审查启动事由不确定的制度安排将导致赴港 上
市向主管机关申请安全审查以获得明确意见或以面谈、函 件等形式确
认不涉及网络审查事宜,企业申请境外上市时应 在专业中介机构的指
导、协助下准确、深入地理解境外上市 规则规定以有效满足境外上市
要求。
境外上市已成为境内企业利用国际资本实现自身发展 的重要手
段,完善境外上市管理制度,落实国家安全保障监 管机制,既是适应
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